★＜熊出沒注意＞報應的邏輯（熊秉元）【2010年03月17日蘋果日報】 @ ✍ 碧琴司の →ße

蒲士納教授（Richard Posner, 1939-）大學時主修英文，而後就讀哈佛法學院，表現優異，是《哈佛法學論叢》的主編。畢業後到史丹佛大學任教，因緣際會接觸經濟學，對經濟分析驚豔，就轉往芝加哥大學邊教邊學；他認識了貝克（G. Becker）和史蒂格勒（G. Stigler）等諾貝爾獎級經濟學家。天資加上努力過人，他很快的就掌握經濟分析的精髓，而後回過頭來，重新檢驗他所熟悉、有高貴悠久傳統的法學。

蒲氏論作不輟，公認是「法律經濟學」的開山祖師之一。30年前出版《正義的經濟分析》（The Economics of Justice），現在讀來還是發人深省。書裡有好些篇幅，是探討原始部落的律法。人類學家所蒐集的材料成了他揮灑自如、點石成金的題材。
原始社會聚集而居，以茅草建築為舍，不只是雞犬之聲相聞，人際之間幾乎沒有隱私。因此，即使是在自己的屋裡談話，遣詞用字都很婉轉；否則，一旦言辭傷人，立刻有人聞聲而至，劍及履及─在別人背後說長道短，以之為樂，是人們住了土塊水泥建築之後的事！原始社會裡當然也有燒殺擄掠，也有雞鳴狗盜之徒。
然而，幾乎毫無例外，一旦有事故發生，不問動機，不問是否為意外，當事人要負完全責任（strict liability）。

一人犯錯恐罪及親族
原因很簡單，原始社會裡資源匱乏，沒有專職的法官律師；操作律法，愈簡潔迅速愈好。而且一人犯錯，親屬族人往往要負連帶責任。罪及妻孥的作法，有幾點明顯的好處：當事人無力賠償時，有救濟的管道；連帶責任使彼此牽連，可發揮糾舉監督作用；人多勢眾可增加遏止和嚇阻力量。
因此，原始社會裡律法的內容和操作，可以由成本的角度一以貫之。而罪與罰的體現，則是以報應（retribution）為核心；一個人犯了過錯，就要承擔對應的果報。報應能具體實現，不僅能維持物質人員正常運作，而且有助於支撐人們腦海裡的世界觀。
隨著時代巨輪的轉動，原始社會逐漸進展為農業社會、工商業社會、乃至於現代的資訊社會。報應的觀念，依然影響律法中的罪與罰。
然而，因為支撐的條件不同，報應的內涵已有明顯的變化。一方面，原始社會沒有政府組織，部落的居民自己操作司法；現代社會有政府組織，有專業的執法人員。許多責任已由個人的身上，移轉到公部門；連帶責任的觀念，早已被揚棄不用。
另一方面，原始社會罪與罰的連結和實現，明快簡潔而直接對應；以牙還牙，以眼還眼，而不是以眼還牙！現代社會，卻可能過與不足─逮住犯過者的機率小於一，所以罰懲可能會超過罪愆；有條件鼓勵改過自新，所以也可能耗費資源教化犯錯者。
蒲氏對原始社會律法的闡釋，有很多啟示。首先，無論在原始或現代社會，律法都是人們共同生活不可缺的一部分。原始社會結構相對簡單，更容易看出律法的工具性、以及工具和環境條件環環相扣的特質。而且，既然律法有工具的特質，剛好可以利用成本╱效益的觀念加以分析。
其次，由原始社會到現代社會，是一個漫長的過程；律法的形式內涵、以及人們操作律法的思維觀念，都經歷了演化的過程（an evolutionary process）。既然如此，對於律法的變與不變，就可以心平氣和、由旁觀者的角度斟酌分析。對於律法的執著，最好是一種相對的堅持。
蒲氏的學說精華，可以一言以蔽之：「對於正義的追求，不能無視於代價！」（The demand for justice is not independent of its price！）至於代價的內容如何，當然是古今中外每個社會所面對的考驗！

作者為台灣大學經濟系及研究所教授、鹿港顧問

2010年03月17日蘋果日報